黨的十五大報告提出:“把國有企業(yè)改革同改組、改造、加強管理結合起來”,“對國有企業(yè)實施戰(zhàn)略性改組”。為實現(xiàn)這一戰(zhàn)略目標,全國各地的企業(yè)改制重組工作正在有條不紊地深入開展,并已取得初步成效。但是,企業(yè)改制重組中的許多問題也正在逐漸暴露出來,特別是企業(yè)改制重組時的債務處理問題。因為法律、法規(guī)和政策規(guī)范性文件缺乏可操作性,再加上地方保護主義的盛行,往往成為一些企業(yè)逃債的借口,極大地侵害了債權人的合法權益,阻礙了企業(yè)改制重組的順利進行。本文僅對企業(yè)改制重組中怎樣防范債務逃避作一粗淺分析。
企業(yè)改制重組中逃債的主要情形分析
借企業(yè)改制重組之際,企圖逃避債務的方法是多種多樣的,特別是以下幾種情形最為常見:
(一)假破產(chǎn),真逃債。
破產(chǎn)制度是為了清理不能清償?shù)狡趥鶆盏膫鶆杖说呢敭a(chǎn),通過破產(chǎn)程序使得債權人獲得公平清償?shù)姆芍贫。破產(chǎn)法這部保障債權人利益的法律,有時卻成了一些企業(yè)侵害債權人合法利益的“工具”。例如,在重慶針織總廠破產(chǎn)案中,重慶針織總廠拖欠中國東方租賃公司融資租賃設備的租金1.95億日元,一、二審法院均判決重慶針織總廠付租金和利息。但是,二審判決作出以后,重慶針織總廠即向重慶市中級人民法院申請破產(chǎn),重慶針織總廠被宣告破產(chǎn)后東方租賃公司共損失2.75億日元。巧合的是,就在重慶針織總廠向法院提出破產(chǎn)申請的前六天,重慶市出現(xiàn)一家“重慶海外實業(yè)總公司”,該總公司注冊資本為1687萬元,卻愿出資4000萬元購買重慶針織總廠。清算組則未經(jīng)債權人會議授權或同意,就與海外實業(yè)總公司簽訂破產(chǎn)財產(chǎn)買賣協(xié)議書,原重慶針織總廠改換門庭繼續(xù)開工,債務卻全部解除。
(二)“母體”裂變,“懸空”債務。
企業(yè)分立是分散風險或者生產(chǎn)經(jīng)營專業(yè)化的有效途徑,設立全資、控股或參股子公司也是現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展的需要。但是,也有一些企業(yè)借企業(yè)改制重組之際,將本公司的原有資產(chǎn)全部或大部投入新公司,所有的職工安排到新公司上班,而本公司只保留一個空殼,以此來對付債權人。與之相適應,有些企業(yè)借設立小核算單位為名,以分立的方式,將原有企業(yè)劃分為若干企業(yè),或者將原有車間、科室的地位上升至法人地位,分產(chǎn)權不分債務,使債權人面對的是一個形同虛設的“空殼母體”,從根本上侵害了債權人的合法權益。業(yè)總公司“,該總公司注冊資本為1687萬元,卻愿出資4000萬元購買重慶針織總廠。清算組則未經(jīng)債權人會議授權或同意,就與海外實業(yè)總公司簽訂破產(chǎn)財產(chǎn)買賣協(xié)議書,原重慶針織總廠改換門庭繼續(xù)開工,債務卻全部解除。
(二)“母體”裂變,“懸空”債務。
企業(yè)分立是分散風險或者生產(chǎn)經(jīng)營專業(yè)化的有效途徑,設立全資、控股或參股子公司也是現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展的需要。但是,也有一些企業(yè)借企業(yè)改制重組之際,將本公司的原有資產(chǎn)全部或大部投入新公司,所有的職工安排到新公司上班,而本公司只保留一個空殼,以此來對付債權人。與之相適應,有些企業(yè)借設立小核算單位為名,以分立的方式,將原有企業(yè)劃分為若干企業(yè),或者將原有車間、科室的地位上升至法人地位,分產(chǎn)權不分債務,使債權人面對的是一個形同虛設的“空殼母體”,從根本上侵害了債權人的合法權益。
(三)借優(yōu)化配置之名,行逃避債務之實。
產(chǎn)權交易是指通過市場機制來重組企業(yè)資產(chǎn),使企業(yè)資產(chǎn)在流動中實現(xiàn)優(yōu)化組合。然而,我國的產(chǎn)權交易市場還不完善,這就不可避免地為某些企業(yè)以此來逃避債務、侵害債權人的合法權益留下了空間。如有些企業(yè)在轉讓產(chǎn)權時,只轉讓權利,不轉讓義務,債務由空殼公司承受,或者企業(yè)被兼并時不進行債務清算,使債權人討債無門。
(四)政府干預破產(chǎn),拖垮債權人。
及時宣告企業(yè)破產(chǎn),可以及時遏制企業(yè)經(jīng)營狀況的惡化,最大限度地減少債權人的損失。然而,企業(yè)破產(chǎn)涉及到社會的方方面面,處理不好,很可能影響社會穩(wěn)定。因此,一些地方政府在地方保護主義心理的支配下,以保護本地區(qū)的社會穩(wěn)定為借口,人為地干預企業(yè)的破產(chǎn)程序,使一些早就應該進入破產(chǎn)程序的企業(yè)不能進入破產(chǎn)程序,一拖再拖,最終不僅自己難逃破產(chǎn)的命運,而且也將債權人拖到了破產(chǎn)的境地。這種變相的逃債行為直接損害了債權人的利益,并造成了社會財富的極大浪費。
(五)控股公司虛設公司逃避債務。控股公司設立子公司時,資本不實,或在設立子公司后抽逃資金,然后以子公司的名義向銀行大量舉債或與第三人交易。待債權人行使求償權利時,始知子公司一無所有,此際債權人無法對幕后的控股公司追償而束手無策,幕后的控股公司則中飽私囊,逍遙法外。
(六)控股公司制造“破產(chǎn)”逃避債務。
由于許多控股公司與子公司存在行業(yè)上的依存關系,控股公司或以高價出售原材料、低價購買產(chǎn)品的方式,或搶占子公司利潤前景較好的項目,掠奪子公司的利潤。控股公司將子公司的資金、利潤轉移之后,將控股公司的自身債務或公司集團其他關系企業(yè)的債務卸在子公司身上,命令子公司申請破產(chǎn),逃避債務。在公司破產(chǎn)時,債權人只能望新公司之財產(chǎn)而興嘆。
除上述企業(yè)改制重組中的逃債情形以外,還有諸如,將債務全部由政府承擔;在改制重組中低估資產(chǎn)、評估中遺漏債務、對潛在的債務不予關注等逃債現(xiàn)象。這種行為,不僅嚴重侵害了債權人的合法權益,還遺留了不少矛盾和糾紛,影響了企業(yè)改制重組工作的健康發(fā)展。
企業(yè)改制重組中逃債現(xiàn)象產(chǎn)生的原因分析
利用企業(yè)改制重組的機會逃避債務,侵害債權人合法權益的原因是多方面的,但歸納看起來,主要有兩大類:即法律因素與非法律因素。
(一)法律因素
所謂法律因素,主要指法律制度設計上的缺陷和法律規(guī)范的不健全,為不法行為者逃避債務留下了空間。第一,法律制度設計上的缺陷。改革開放以來,我國的法制化進程越來越快,國家頒布的法律數(shù)量也越來越多,但是部門法與部門法之間的銜接與配套仍然存在不盡如人意之處,這就不可避免地降低了法律的整體效力。比如破產(chǎn)制度與企業(yè)法律制度的不協(xié)調(diào),企業(yè)法中特別是國有企業(yè)法中對國有企業(yè)的自主權問題并沒有作出具體規(guī)定,以至于國有企業(yè)享受不到真正的自主權,其職工也沒有享受到應有的權利,所以國有企業(yè)的領導和職工對企業(yè)的破產(chǎn)有很大的抵觸情緒。又比如企業(yè)法并沒有真正解決政府與國有企業(yè)的關系,以至于政府常常利用行政權力任意干預企業(yè)的經(jīng)營行為,為了地方利益,強制企業(yè)破產(chǎn)或強制不準破產(chǎn)。又比如,社會保障制度還不健全,企業(yè)破產(chǎn)后職工的安置無法解決,影響了社會穩(wěn)定,以至于使政府對企業(yè)破產(chǎn)產(chǎn)生了恐懼感,從而走進了這樣一個怪圈,越借用假破產(chǎn)的方式來逃避債務,瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)就越多;瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)越多,越要用假破產(chǎn)來逃避債務。第二,法律規(guī)定的不健全。比如,《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國公司法》都規(guī)定了法人的獨立責任制度,而沒有規(guī)定法人資格否認制度,以至于當某些法人濫用法人制度,利用法人形式實施違反法人制度目的的行為時,法律對其無可奈何。如前述的“母體裂變”、“債務懸空”就是典型的規(guī)避法律的行為。又比如,某些公司為了逃避債務,將公司財產(chǎn)私分給股東,留下一個空殼公司以應付債權人,公司法規(guī)定股東以出資額為限對公司承擔責任,所以,債權人對股東只能又無可奈何。
(二)非法律因素
所謂非法律因素,是指不屬于法律制度方面的因素。如道德因素,地方保護主義等等。市場經(jīng)濟條件下,有一些市場主體在經(jīng)濟利益的驅(qū)動下不講商業(yè)道德和信用,坑蒙拐騙,欠債不還,它們并不是不懂法律,而是缺乏起碼的商業(yè)道德觀念,它們恪守著“人不為己,天誅地滅”的信條,能騙就騙,能逃就逃,極大地擾亂了市場秩序。
遏制企業(yè)改制重組中逃債現(xiàn)象的對策分析
企業(yè)改制重組是我國當前企業(yè)改革中的一項重大課題,今后還要進一步向縱深處發(fā)展,改制重組過程中出現(xiàn)這樣那樣的問題,都是正常的,我們不能因噎廢食,相反我們要在改革中學習,在學習中發(fā)展。遏制企業(yè)改制重組中的逃債行為,可以從以下幾個方面入手:
(一)加強立法工作,進一步完善我國的法律體系,真正做到有法可依。改革開放以來,具有的法律體系框架已基本建立,但是,由于立法速度的過快和數(shù)量的猛增,部門法與部門法之間的不協(xié)調(diào)也逐漸增多,這種不協(xié)調(diào)既損害了法律的嚴肅性,也損害了法律的整體效力。企業(yè)改制重組中所出現(xiàn)的逃債現(xiàn)象就充分說明了這一點,因此我們在制定法律時,必須將法律作為一個系統(tǒng)來研究,既要考慮到小系統(tǒng)的效力,又要考慮整個系統(tǒng)的協(xié)調(diào),才能使法律發(fā)揮出它的最大效力。
(二)各級行政執(zhí)法部門要嚴格執(zhí)法,認真對待債務的落實,保護債權人的合法權益。對債務的落實,可從以下幾個方面著手:(1)企業(yè)兼并、聯(lián)合的,由兼并、聯(lián)合后的企業(yè)承擔被兼并、聯(lián)合前企業(yè)的債務;(2)企業(yè)分立的,堅持債隨物走的原則,按照資產(chǎn)的合理分流分配債務,并訂立明確的債務轉移協(xié)議;(3)企業(yè)出售的,購買企業(yè)凈資產(chǎn)的,應由購買者承擔企業(yè)的債權債務;購買企業(yè)總資產(chǎn)的,應由出賣方用產(chǎn)權轉讓的收入償還債務;(4)資不抵債企業(yè)出讓時,采取抵債反租形式的,原企業(yè)的債務已用其資產(chǎn)抵償給債權人,故債務已沖銷;(5)財產(chǎn)已進行貸款抵押的企業(yè)被轉讓或拍賣時,應當通知抵押權人,必要時由改制重組企業(yè)與銀行重新辦理貸款合同和抵押、保證手續(xù),不得未經(jīng)抵押權人同意,擅自拍賣、轉讓。
(三)強化企業(yè)的商業(yè)道德意識。要從根本上認識到對商業(yè)道德的破壞,就是對市場的破壞,而最終受損的還是企業(yè)本身。市場是一個相互聯(lián)系的整體,任何一個環(huán)節(jié)的斷裂都可能最終影響到整個市場的運作,對于個體來講,逃避了債務對自己確實是有利的,但是,如果每一個個體都喪失信譽,任意逃避債務,那么,交易便無法進行,每一市場主體也都將無法存在。